Lees hier de samenvatting en de meest belangrijke oefenvragen van In hoeverre zijn break fees toelaatbaar?

• 1 Wat zijn break fees?

  Dit is een preview. Er zijn 1 andere flashcards beschikbaar voor hoofdstuk 1
  Laat hier meer flashcards zien

• Wat zijn break fees?

  Een break fee is een bedrag waarvan een doelwitvennootschap en een bieder in een fusieprotocool overeenkomen dat het doelwit dit aan de bieder moet betalen als de (ten tijde van het aangaan van het fusieprotocool) beoogde transactie uiteindelijk toch niet tot stand komt. 
  
  Vice versa kan worden afgesproken dat de ieder onder bepaalde omstandigheden verplicht is een bedrag aan het doelwit te betalen (= reverse break fee).

• 2 Waartvoor dienen break fees?

• 2.2 Voordeel voor een doelwit

• Wat is voor het doelwit een voordeel van het opnemen van een break fee?

  Voor een doelwit is bescherming tegen ongewenste overnames een groot voordeel. Een brak fee wordt dan gebruikt als verkapte beschermingscontructie (bijv. in de situatie waarin er kapers op de kust zijn die voornemens zijn de onderneming van het doelwit op te splitsen of met zoveel schuld te financieren dat dit een gevaar zou opleveren voor haar continuïteit.

• 3 De toelaatbaarheid van break fees onder Nederlands recht

• Wanneer zijn break fees in ieder geval toelaatbaar?

  Een break fee die strekt tot redelijke kostenvergoeding en/of commitment van het doelwit, is toelaatbaar. In de UK, Hong Kong en Australie zijn break fees meestal tot 1% van de totale transactiewaarde toelaatbaar en redelijk. In NL is dit van 1 tot 5 % van de totale transactiewaarde (met een gemiddelde van 3%).

• 4 Doeloverschrijding (art. 2:7 BW)

• In welk geval kan een doelwitvennootschap een door haar overeengekomen break fee clausule vernietigen?

  Een doelwitvennootschap kan ex art. 2:7 BW een door haar overeengekomen break fee clausule vernietigen, indien daarmee daadwerkelijk haar vennootschappelijk doel werd overschreden en de wederpartij dit bovendien wist of zonder eigen onderzoek moest weten. Of sprake is van doeloverschrijding, moeten alle omstandigheden in aanmerking worden genomen.

• Wat heeft de HR in het arrest Playland bepaald met betrekking tot doeloverschrijding?

  Uit het Playland-arrest volgt dat niet snel sprake is van een doeloverschrijding indien het belang van de rechtspersoon met de betrokken rechtshandeling is gediend.

• Zal een hoge break fee al snel een doeloverschrijding opleveren?

  Nee; gelet op het Playland-arrest zal een hoge break fee die mede als doel heeft ('vijandige') derden op afstand te houden, levert in beginsel geen doeloverschrijding op, zolang deze (ook) het belang van de vennootschap dient.

• 5 Redelijkheid en billijkheid (art. 2:8 BW)

• Aan de hand van welke criteria moet worden gekeken of een break fee in strijd is met de redelijkheid en billijkheid (art. 2:8 BW)?

  De vraag of een break fee in strijd is met de r&b moet worden beantwoord aan de hand van de RNA-normen (door HR vastgelegd). 
  
  Deze normen houden in dat:
  

  • een beschermingsmaatregel is alleen toegestaan als deze noodzakelijk is voor de continuïteit van (het beleid van) de vennootschap en de betrokken belangen;
  • in de gegeven omstandigheden bij een redelijke afweging van de in het geding zijn belangen vormt het een adequate en proportionele reactie op het dreigende gevaar van een ongewenste overname;
  • het gedurende onbepaalde tijd handhaven van een beschermingsmaatregel zal in het algemeen niet gerechtvaardigd zijn.   
    

• Welke van de drie RNA-normen lijkt in strijd te zijn met een break fee? Waarom?

  Het laatste criterium (dan het gedurende onbepaalde tijd handhaven van een beschermingsmaatregel in het algemeen niet gerechtvaardigd is) lijkt aan aan de toelaatbaarheid van een break fee clausule in de weg te staan, omdat deze juist voor onbepaalde tijd wordt aangegaan. 
  
  De RNA-normen koppelen echter de tijdelijkheidseis niet aan de keuze van het instrument, maar aan de aard van de dreiging.

• Welk rechtsgevolg kan intreden indien wordt vastgesteld dat een break fee in strijd is met de r&b?

  Indien is vastgesteld dat een break fee in strijd is met r&b, is het besluit vernietigbaar op grond van art. 2:15 lid 1 sub b BW. De vennootschap blijft echter gebonden aan de fusieovereenkomst (met break fee clause) aangezien zij bij het aangaan van de fusieovereenkomst rechtsgeldig werd vertegenwoordigd.

• 6 Behoorlijke bestuurstaakvervulling (art. 2:9 BW)

  Dit is een preview. Er zijn 3 andere flashcards beschikbaar voor hoofdstuk 6
  Laat hier meer flashcards zien

• Leg uit wat een behoorlijke taakvervulling door het bestuur met betrekking tot break fees inhouden.

  Een behoorlijke taakvervulling door het bestuur (onder het toezicht van de RvC) brengt onder meer mee dat het doelwit zich onder bepaalde omstandigheden de vrijheid moet voorbehouden een later, beter bod van een derde te steunen als dat in het belang is van de vennootschap en haar stakeholders (= fudiciary out). Hier moet het fusieprotocol in voorzien. 
  
  Om te beoordelen of een alternatief bod aantrekkelijker is dan het oorspronkelijke bod, dienen het bestuur en de RvC van het doelwit de voorwaarden van beide biedingen tegen elkaar af te wegen. Hierbij speelt ook een mogelijk verschuldigde break fee een rol.